為有效解決執(zhí)行難、市場主體退出難等問題，對企業(yè)執(zhí)行不能的案件轉(zhuǎn)入破產(chǎn)程序，是解決當(dāng)前執(zhí)行難題，保證債權(quán)人整體利益的必由之路，執(zhí)行不能而轉(zhuǎn)入破產(chǎn)程序必將是今后對資不抵債企業(yè)退出市場的必然程序，2015年出臺的民訴法解釋第一百五十三條至一百五十六條首次規(guī)定了執(zhí)行不能的案件而轉(zhuǎn)入破產(chǎn)程序的制度，對執(zhí)轉(zhuǎn)破提供了法律依據(jù)，但法律的出臺并沒有使執(zhí)轉(zhuǎn)破得以貫徹落實，同時也妨礙了市場主體合規(guī)有序的退出。本文旨在通過對執(zhí)行與破產(chǎn)程序的轉(zhuǎn)化與現(xiàn)實困境的分析，探索執(zhí)轉(zhuǎn)破案件的對策與出路。
一、執(zhí)行程序與破產(chǎn)程序的聯(lián)系與區(qū)別
執(zhí)行程序與破產(chǎn)程序二者各司其職、互動共生，對全體債權(quán)人利益而涉及的破產(chǎn)程序是對債務(wù)人全部財產(chǎn)進行的概括執(zhí)行，注重對所有債權(quán)的公平受償，具有對一般債務(wù)清償程序的排他性。二者最大的區(qū)別在于實現(xiàn)債權(quán)的方式上遵循的原則不一致，從目前民訴法司法解釋第五百一十六條規(guī)定來看，除法定優(yōu)先權(quán)以外，執(zhí)行權(quán)利人因保全和申請執(zhí)行中查封、扣押、凍結(jié)的時間先后來獲得對債務(wù)人財產(chǎn)的受償順位。而破產(chǎn)程序首要原則既是比例平等原則，破產(chǎn)程序中堅持公平原則，使所有債權(quán)人一律受到同樣的待遇，不分先后平等受償。對債務(wù)人而言，破產(chǎn)程序為其提供了解決整體債權(quán)債務(wù)的關(guān)系，以及在破產(chǎn)清償后豁免余債，甚至重生的途徑，破產(chǎn)程序作為一種全局性、終局性的糾紛解決機制，相比于執(zhí)行程序具有不可替代的優(yōu)勢，當(dāng)企業(yè)法人被執(zhí)行的案件達到一定數(shù)量，且明顯資不抵債時，適當(dāng)?shù)囊肫飘a(chǎn)制
度，對債權(quán)人及整個市場都是有利的。
二、執(zhí)轉(zhuǎn)破的現(xiàn)實意義
1.有效化解執(zhí)行難，提升司法公信力
近年來執(zhí)行案件數(shù)量暴增，執(zhí)行難問題已經(jīng)成為影響司法公信力提高的一個主要因素，審判實踐中造成執(zhí)行難問題的一個主要原因在于大量“僵尸企業(yè)”的存在，相當(dāng)一批資不抵債的執(zhí)行案件難以正常轉(zhuǎn)入破產(chǎn)程序，許多本應(yīng)通過破產(chǎn)程序清理的債權(quán)債務(wù)遲遲停留在執(zhí)行程序中，執(zhí)行積案因此居高不下。 執(zhí)行轉(zhuǎn)破產(chǎn)可以解決執(zhí)行案件“終而不結(jié)”的問題，通過啟動破產(chǎn)程序從根源上一次性了結(jié)涉及債務(wù)人的全部執(zhí)行案件，避免同一生效法律文書陷入反復(fù)立案、久執(zhí)不結(jié)的惡性循環(huán)。
2.有效規(guī)范市場主體退出機制
被執(zhí)行人財產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)的，通過破產(chǎn)程序可以對該被執(zhí)行人的所有交易行為進行嚴(yán)格的審查和追究，通過執(zhí)行程序與破產(chǎn)程序的銜接，可以防止債務(wù)人通過個別執(zhí)行程序偏袒性還債或逃避債務(wù)，從而維護社會信用。 對于在執(zhí)行程序中已經(jīng)是債務(wù)清償不能的企業(yè)，應(yīng)當(dāng)讓其進入破產(chǎn)程序，股東得以從難以為繼的公司中脫身，讓市場主體有序退出，對于債務(wù)人、債權(quán)人還是整個社會利益而言，都具有重要意義。
3.實現(xiàn)債權(quán)公平受償
破產(chǎn)債權(quán)與執(zhí)行程序都是特殊的償債手段，通過國家公權(quán)力的介入，強制性的實現(xiàn)債權(quán)人的債權(quán)。 為公平保護債權(quán)人利益，對符合破產(chǎn)法規(guī)定的企業(yè)，有必要進行破產(chǎn)程序，債權(quán)申報并經(jīng)審核確定后均可在破產(chǎn)程序中得到公平有序的集中清償，消弭了執(zhí)行程序個別清償可能損害其他合法債
權(quán)人利益的問題，公平保護債權(quán)人的債權(quán)。
三、執(zhí)轉(zhuǎn)破程序面臨的困境
1.相關(guān)主體不同意、不愿意申請破產(chǎn)
作為被執(zhí)行人的債務(wù)人及其股東等清算義務(wù)人或者實際控制人往往不同意企業(yè)進入破產(chǎn)程序，擔(dān)心企業(yè)經(jīng)營過程中的一些違法違規(guī)行為進入破產(chǎn)程序?qū)䦶氐灼毓猓棺约撼蔀樽坟?zé)對象，也不知道利用破產(chǎn)制度來有效保護自己的合法權(quán)益，甚至讓企業(yè)獲得重生的機會，從而不同意企業(yè)申請破產(chǎn).對債權(quán)人而言，破產(chǎn)即意味著企業(yè)被判“死刑”，并且破產(chǎn)程序?qū)a(chǎn)生破產(chǎn)費用、公益?zhèn)鶆?wù)等成本，普通債權(quán)清償順位在擔(dān)保債權(quán)、職工債權(quán)、稅收債權(quán)之后，普通債權(quán)幾乎得不到清償或清償比例明顯下降，在執(zhí)行程序中，雖然被執(zhí)行人暫無財產(chǎn)可供執(zhí)行，但總有一線希望，可以申請恢復(fù)執(zhí)行。而破產(chǎn)程序中，一旦宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)，債權(quán)人未能受償?shù)膫鶛?quán)將歸于消滅。
2.參與分配制度制約了執(zhí)轉(zhuǎn)破的實行
參與分配制度是指在執(zhí)行程序中，被執(zhí)行人的財產(chǎn)被查封、扣押或凍結(jié)后，被執(zhí)行人的其他債權(quán)人發(fā)現(xiàn)被執(zhí)行人的剩余財產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，可以向人民法院申請參加已經(jīng)開始的執(zhí)行程序，就所有債權(quán)平均受償?shù)囊环N執(zhí)行制度。 該制度在執(zhí)行程序中在后申請執(zhí)行的債權(quán)人有機會在執(zhí)行程序中按比例受償，并將未取得執(zhí)行依據(jù)的普通債權(quán)人排除于執(zhí)行程序之外，一定程度上效率更高，因此，申請人往往會選擇通過參與分配的方式而不愿意啟動相對復(fù)雜的破產(chǎn)程序。當(dāng)前的執(zhí)行擴大化，破產(chǎn)萎縮化的局面，犧牲了債權(quán)人、債務(wù)人的利益，使得執(zhí)行難“難上加難”。
3.破產(chǎn)費用無法落實
債權(quán)人在支付相關(guān)訴訟費用、依生效法律文書進入執(zhí)行程序后，已發(fā)現(xiàn)債務(wù)人經(jīng)強制執(zhí)行無財產(chǎn)可供執(zhí)行，一般對破產(chǎn)還債不報太大希望。但是破產(chǎn)案件的推進必然產(chǎn)生召開債權(quán)人會議、支付管理人報酬等破產(chǎn)費用，所以債權(quán)人都不愿另行支付其他費用增加追債成本，債務(wù)人無力支付破產(chǎn)費用。無人支付破產(chǎn)費用成為了執(zhí)行不能轉(zhuǎn)破產(chǎn)案件的現(xiàn)實課題。
四、執(zhí)轉(zhuǎn)破困境的對策與出路
1.執(zhí)轉(zhuǎn)破需具備的案件條件
要讓執(zhí)行不能的案件轉(zhuǎn)化成破產(chǎn)程序，需要規(guī)定符合適用的條件，同時為了防止將執(zhí)行難的壓力轉(zhuǎn)嫁到破產(chǎn)領(lǐng)域，不能為了執(zhí)行結(jié)案率而輕易啟動破產(chǎn)程序，所以必須具備以下要件：(1)被執(zhí)行人為破產(chǎn)法調(diào)整的企業(yè)法人。破產(chǎn)法規(guī)制的對象為企業(yè)法人，執(zhí)行轉(zhuǎn)化的被執(zhí)行人也自然應(yīng)受此限制;(2)執(zhí)行案件確屬執(zhí)行不能。“執(zhí)行不能”是指一般情況下，在申請人無法提供被執(zhí)行人的財產(chǎn)線索，被執(zhí)行人已經(jīng)申報不出自己可供執(zhí)行的財產(chǎn)，執(zhí)行法官依職權(quán)窮盡了對被執(zhí)行人的財產(chǎn)調(diào)查、查詢后，還是無法查找到被執(zhí)行人可供執(zhí)行財產(chǎn)的，可以認(rèn)定為無財產(chǎn)可供執(zhí)行的案件。案件必須是執(zhí)行機構(gòu)窮盡查封、凍結(jié)、扣押等全部執(zhí)行措施后，經(jīng)初步認(rèn)定被執(zhí)行人確無可供執(zhí)行的財產(chǎn)，且申請執(zhí)行人也未能提供其他可供執(zhí)行財產(chǎn)的線索，或被執(zhí)行人財產(chǎn)無法清償全部到期債權(quán)，此時依據(jù)強制執(zhí)行過程中查明的事實可基本判斷作為被執(zhí)行人的債務(wù)人已喪失清償能力。
2.法院在執(zhí)破銜接過程中的舉措
(1)禁止適用參與分配制度�，F(xiàn)行執(zhí)轉(zhuǎn)破制度之所以無法在審判實踐中發(fā)揮出應(yīng)有的作用，很大程度上是因為參
與分配制度的不當(dāng)適用，因此，廢除最高人民法院《執(zhí)行規(guī)定》第九十六條，廢除關(guān)于申請參與分配適用于企業(yè)法人的規(guī)定。在其他債權(quán)人未起訴的情況下參與分配制度設(shè)計上仍然體現(xiàn)了執(zhí)行程序中的先到先得原則，對破產(chǎn)法的有效實施存在影響，應(yīng)在新民訴法后續(xù)關(guān)于參與分配制度的司法解釋中，進一步限定在任何情況下都要禁止對企業(yè)法人等破產(chǎn)法調(diào)整對象適用參與分配制度，參與分配制度只應(yīng)適用于被執(zhí)行人為公民或其他組織的財產(chǎn)執(zhí)行，有利于公平有效的解決債權(quán)人與債務(wù)人的糾紛。(2)初步審查與釋明權(quán)的行使。法院受理執(zhí)行申請后，法官在執(zhí)行過程中一般判斷財產(chǎn)權(quán)屬是否由被執(zhí)行人享有，通常是以動產(chǎn)的占有和不動產(chǎn)的權(quán)屬登記為判斷依據(jù)。為充分保障當(dāng)事人權(quán)益，執(zhí)行法官不能直接將案件移送破產(chǎn)審查，對經(jīng)初步審查認(rèn)為被執(zhí)行人符合破產(chǎn)受理條件的，而申請執(zhí)行人又不同意提出破產(chǎn)申請的，應(yīng)及時向當(dāng)事人行使釋明權(quán)，破產(chǎn)程序有清算、重整、和解三種具體方案，企業(yè)有可能通過重整方案反而有機會獲得重生，因此法院應(yīng)告知轉(zhuǎn)入或者不轉(zhuǎn)入破產(chǎn)程序的法律后果、執(zhí)行與破產(chǎn)程序的優(yōu)劣，并闡明對執(zhí)行當(dāng)事人從執(zhí)行程序轉(zhuǎn)入破產(chǎn)程序具有的優(yōu)勢，以及對執(zhí)行當(dāng)事人實體權(quán)利的巨大影響，由執(zhí)行當(dāng)事人作出是否同意轉(zhuǎn)入破產(chǎn)程序的選擇。
3.落實破產(chǎn)費用的方案
(1)請求債權(quán)人分?jǐn)�。在破產(chǎn)企業(yè)確已沒有財產(chǎn)，或沒有財產(chǎn)線索，甚至早已停產(chǎn)、歇業(yè)、被吊銷、撤銷營業(yè)執(zhí)照時，籌集破產(chǎn)費用可向債權(quán)人發(fā)函說明，若其愿意平攤破產(chǎn)費用則可繼續(xù)進行破產(chǎn)程序，如不能分?jǐn)倓t裁定終結(jié)破產(chǎn)程序，注銷破產(chǎn)企業(yè)主體資格。(2)建立破產(chǎn)費用專項基金。執(zhí)轉(zhuǎn)破案件中必然會存在大量的無財產(chǎn)可破案件，而管理人
是以提供專業(yè)服務(wù)收取報酬的組織或個人，無法保障必要合理的報酬，勢必影響管理人積極性，從而阻礙執(zhí)轉(zhuǎn)破的落實，應(yīng)確立通過財政專項撥款設(shè)立專項基金，加上提取管理人部分報酬，建立破產(chǎn)費用專項基金，以解決管理人無破產(chǎn)費用的后顧之憂。
