公司法人作為法律擬制的人，必須由作為法定代表人的自然人代表公司的意志。自然人被任命并登記為公司的法定代表人，即可代表公司行使權(quán)力、履行義務(wù)，無需被另行授權(quán)。在我國法定代表人登記制度的背景下，法定代表人離職后如果公司怠于為其進行變更登記，其不僅不能自行或通過訴訟變更，還將面臨作為“登記法定代表人”的法律風(fēng)險�！半x職的法定代表人”如何應(yīng)對不被變更的風(fēng)險和困局，成為其必須面對的現(xiàn)實問題。
被任命為法定代表人的程序及效力
《民法總則》第61條第一款規(guī)定，“依照法律或者法人章程的規(guī)定，代表法人從事民事活動的負責人，為法人的法定代表人。”《公司法》第13條規(guī)定：“公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔任，并依法登記。公司法定代表人變更，應(yīng)當辦理變更登記�！薄豆镜怯浌芾項l例》第9條規(guī)定：法定代表人姓名屬于公司的登記事項之一�！镀髽I(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定》第3條規(guī)定：企業(yè)法人的法定代表人經(jīng)企業(yè)登記機關(guān)核準登記，取得法定代表人資格。
根據(jù)上述我國法律法規(guī)的規(guī)定，只有登記的法定代表人才能享有法定及章程規(guī)定的法人代表權(quán)。法律要求對法定代表人進行登記的意義在于向社會公示法人意志代表權(quán)的基本狀態(tài)，基于工商登記的法定代表人對外公示的效力，對于公司以外的第三人因公司代表權(quán)而產(chǎn)生的外部爭議，應(yīng)以工商登記為準。因此，如法定代表人變更，應(yīng)當及時進行變更登記，保持實質(zhì)法定代表人與登記法定代表人的一致。
法定代表人變更的程序及條件
《企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定(1999修訂)》第5條規(guī)定：企業(yè)法定代表人的產(chǎn)生、免職程序，應(yīng)當符合法律、行政法規(guī)和企業(yè)法人組織章程的規(guī)定。第6條規(guī)定：企業(yè)法人申請辦理法定代表人變更登記，應(yīng)當向原企業(yè)登記機關(guān)提交下列文件：(一)對企業(yè)原法定代表人的免職文件;(二)對企業(yè)新任法定代表人的任職文件;(三)由原法定代表人或者擬任法定代表人簽署的變更登記申請書。第7條規(guī)定，“有限責任公司或者股份有限公司更換法定代表人需要由股東會、股東大會或者董事會召開會議作出決議……”《公司登記管理條例》第30條規(guī)定，公司變更法定代表人的，應(yīng)當自變更決議或者決定作出之日起30日內(nèi)申請變更登記。 依據(jù)該條例第27條的規(guī)定，公司申請變更登記應(yīng)當按照要求提交申請書等文件。
根據(jù)上述法律規(guī)范的規(guī)定，工商機關(guān)為“離職的法定代表人”辦理變更登記，必須同時滿足以下條件：公司選定了新法定代表人，且該被任命的自然人同意該任命;公司召開了符合公司章程的股東會或董事會，并形成免去原法定代表人和選舉新法定代表人等相應(yīng)的股東會決議或董事會決議;公司向工商機關(guān)提交符合要求的申請變更登記文件;工商機關(guān)核準申請文件后，進行變更登記，換發(fā)新的營業(yè)執(zhí)照。
由于我國現(xiàn)有法律未規(guī)定“法定代表人暫時空缺制度或替補制度”，在司法實踐中，如果公司沒有任命新的法定代表人或未形成有效的董事會或股東會決議，離職的法定代表人即便通過訴訟也難以得到法院的支持。
破解困局，避免風(fēng)險
法定代表人享有多項權(quán)利，也承擔諸多義務(wù)和責任，如果公司怠于或拒絕為“離職的法定代表人”進行變更登記，將會對其造成諸多不利影響和法律風(fēng)險。筆者認為，在現(xiàn)有制度下，離職的法定代表人可以采取以下措施，倒逼公司盡快完成變更登記，破解變更登記困局。
首先，向公司和所有股東發(fā)出離職聲明。離職的法定代表人可以以快遞等方式向公司及公司股東發(fā)函，明確其辭去公司法定代表人職務(wù)的事實，并要求在合理指定期限內(nèi)依法完成變更法定代表人的工商登記，收回個人印章。離職的法定代表人應(yīng)當保留公司和股東簽收上述文件的證據(jù)，或選擇通過公證送達的方式送達，保證送達的有效。
其次，通過媒體公開發(fā)布離職聲明�！半x職的法定代表人”可以在當?shù)鼗蛉珖杏绊懥Φ膱蠹埢蚓W(wǎng)站上發(fā)表公開聲明，明確表示辭去法定代表人職務(wù)，此后不再參與公司的經(jīng)營管理活動，并不再對公司的經(jīng)營管理活動承擔任何責任。
第三，函告公司的行政管理機關(guān)及開戶銀行�！半x職的法定代表人”可以發(fā)函到公司注冊的工商機關(guān)、納稅的稅務(wù)機關(guān)、登記的證券交易所、證監(jiān)會等行政管理機關(guān)，以及公司的各個開戶行，說明本人已辭去公司法定代表人的職務(wù)，及公司怠于進行工商變更登記的事實。為防止本人簽名被冒簽，可以附上親筆簽名進行備案，并聲明：個人法定代表人印鑒已經(jīng)收回或丟失，公司法定代表人變更登記前，公司所有法定代表人的簽字以本人當面簽字為準，其他任何形式的法定代表人印章或非本人當面簽署的簽字都為冒簽，本人不予認可其效力。
第四，函告有關(guān)司法及行政處罰機關(guān)。公司怠于為離職的法定代表人進行工商變更，往往伴隨著公司被起訴、投訴、舉報等而產(chǎn)生各種訴訟、仲裁或行政罰款等。在離職的公司法定代表人未進行變更登記前，從對外效力上看，其仍然是法律規(guī)定的公司代表。在公司無人接受法律文書時，司法或行政機關(guān)往往會將起訴狀、傳票、強制執(zhí)行申請書、行政罰款決定等法律文書送達法定代表人，并要求法定代表人配合相關(guān)工作，否則將承擔不利的法律后果。對此，“離職的法定代表人”應(yīng)當主動說明離職情況以及公司、股東怠于進行變更登記的事實，從而轉(zhuǎn)移法律風(fēng)險，維護自己的合法權(quán)益。(作者單位：河北經(jīng)貿(mào)大學(xué)京津冀一體化發(fā)展協(xié)同創(chuàng)新中心;首都經(jīng)濟貿(mào)易大學(xué)法學(xué)院)
